Введение 3

Глава I. Общая характеристика франчайзинга 8

1.1. Понятие и правовое регулирование франчайзинга в России 8

1.2. Значение франчайзинга в предпринимательских отношениях 20

1.3. Франчайзинг в зарубежных странах 27

Глава II. Договор франчайзинга (коммерческой концессии) в РФ 35

2.1. Понятие и предмет договора 35

2.2. Права, обязанности и ответственность сторон 45

2.3. Особенности заключения, изменения и прекращения договора 54

Глава III. Проблемы и перспективы совершенствования правового регулирования франчайзинга в РФ 60

3.1. Договор коммерческой концессии и смежные договоры: сравнительный анализ 60

3.2. Законодательное регулирование договора коммерческой концессии в рамках действия четвертой части ГК РФ 83

Заключение 92

Список источников 96

Актуальность работы. В настоящее время в условиях товарного пере-производства и диктата потребителя недостаточно просто произвести хороший товар, нужно еще уметь организовать его сбыт.

Как отмечается в литературе, в предпринимательской деятельности по-всеместно встречаются ситуации, когда продвижение на рынок товара оказыва-ется для производителей не таким простым делом, как казалось, и покупатели не выстраиваются в очередь. А проведение мероприятий по организации сбыта зачастую связано с такими трудозатратами и требует таких налаженных ком-мерческих связей, специальной квалификации и опыта, что впору создавать для этого новый бизнес .

Экономической наукой и предпринимательской практикой выработаны определенные методы сбыта (или распределения) товаров. В частности, суще-ствуют два основных метода сбытовой политики: прямой и косвенный, а также их комбинация.

При косвенном методе главную роль в организации сбыта играют незави-симые посредники. В этом случае производитель лишается части прибыли в пользу посредников. Однако использование посредников оправдано их эффек-тивностью в обеспечении широкой доступности товара и доведения его до це-левых рынков. Благодаря своим контактам, опыту, специализации и размерам деятельности посредники предлагают производителю больше того, что он обычно может сделать в одиночку.

Именно поэтому популярным способом сбыта товара сегодня является франчайзинг - система договорных отношений между предприятиями, при ко-торой одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) право на производство и/или реализацию определенного вида продукции (това-ров), оказание определенных услуг от имени и под товарным знаком франчай-зера, а также право на получение технической и организационной помощи.

В России (а ранее - в СССР) никогда не было посреднической инфра-структуры в рыночном понимании этого термина: имелась лишь сеть оптовой и розничной торговли, которая регулировалась государством. Экономика СССР была перенасыщена капиталом, относящимся к сфере производства, в сфере же обращения сколько-нибудь серьезного капитала не было.

Переход от командно-административных методов управления экономи-кой к рыночной саморегуляции способствовал созданию коммерческой инфра-структуры, в том числе и института торгового посредничества. Постепенно практически во всех крупных городах сложилась рыночная многоуровневая по-средническая инфраструктура, используя которую торговые посредники созда-ют эффективные схемы товародвижения. При этом, несмотря на то, что одним из наиболее распространенных в странах с развитой рыночной экономикой способов использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, является договор коммерческой концессии, данная правовая форма до настоящего времени в России не получила широкого применения в предпринимательской деятельности.

Возможно, причиной сложившейся непопулярности указанной правовой конструкции являлось отсутствие упорядоченного законодательства в сфере исключительных прав. Появление четвертой части Гражданского кодекса РФ позволит наиболее эффективно использовать договор коммерческой концессии в экономическом обороте интеллектуальной собственности.

Степень разработанности темы. Договор коммерческой концессии, в основном регулирующий отношения франчайзинга в России, появился в России с принятием части второй Гражданского кодекса РФ. Поэтому в науке пока от-сутствует единство ни в терминологии, ни в понимании юридической природы данного договора. На практике же обстоит еще более сложная ситуация. Ввиду несовершенства законодательного регулирования договор коммерческой кон-цессии был малораспространенным. Сложность в установлении правовой при-роды договора коммерческой концессии заключается также и в том, что, он опосредует комплексные обязательственные правоотношения. Кроме того, в 2008 году вступила в силу часть четвертая ГК РФ, существенно изменившая подход к правовому регулированию франчайзинга в России.

Объект исследования - особенности правового регулирования отноше-ний франчайзинга в Российской Федерации.

Предмет - нормы законодательства и положения теории права об отно-шениях франчайзинга.

Цель работы - проанализировать теоретические и практические пробле-мы правового регулирования франчайзинга в России и рассмотреть вопросы совершенствования законодательства данной сферы общественных отношений.

В соответствии с данной целью были поставлены следующие задачи:

- дать понятие и рассмотреть вопросы правового регулирования франчай-зинга в России;

- исследовать значение франчайзинга в предпринимательских отношени-ях;

- изучить особенности регулирования отношений франчайзинга в зару-бежных странах;

- проанализировать договор коммерческой концессии: понятие, предмет, права, обязанности и ответственность сторон, вопросы заключения, изменения и прекращения договора;

- провести сравнительный анализ договора коммерческой концессии со смежными договорами;

- выявить особенности законодательного регулирования договора ком-мерческой концессии в рамках действия четвертой части ГК РФ.

Методологическую основу исследования составили общенаучный диа-лектический метод, а также системный, сравнительно-правовой, аналитиче-ский, логический и иные частно-научные методы познания.

На защиту выносятся следующие положения:

1. В ГК РФ отсутствует содержание понятия договора коммерческой кон-цессии. Термин "франчайзинг" и "франшиза" в ГК РФ также не употребляется. Кроме того, нет и общепринятой терминологии для обозначения франчайзинга как рода предпринимательской деятельности, что в определенной степени пре-пятствует правильному толкованию и уяснению существа договора коммерче-ской концессии. По сути, содержание главы 54 ГК РФ в целом соответствует понятию "франчайзинг", поэтому, как видится, термин "коммерческая концес-сия" может быть заменен термином "франчайзинг" и дать ему понятие.

2. В числе обязанностей пользователя по договору в ст.1032 ГК РФ отсут-ствует такая как обязанность по выплате вознаграждения правообладателю. Поэтому в данную статью требуется включить такое важное положение.

3. Один из пробелов в правовом регулировании коммерческой концессии касается качества предоставляемой пользователю информации. ГК РФ не со-держит требований по раскрытию правообладателем информации о предлагае-мом им комплексе исключительных прав, что делает его незащищенным от мошеннических действий ложных правообладателей. Следует включить в закон положение о том, что пользователь вправе при определенных условиях ознако-миться с комплексом исключительных прав, а потом уже подписывать договор коммерческой концессии. При этом также важно предусмотреть в законе ответ-ственность правообладателя за практическую применимость и реализуемость его франшизы.

4. Правовое регулирование франчайзинга может осуществляться как об-щими правовыми нормами различных отраслей права, так и специальными нормами. В связи с этим, как видится, в дополнение к положениям ГК РФ о до-говоре коммерческой концессии необходимо принятие специального Феде-рального закона "О франчайзинге в Российской Федерации", который не толь-ко обеспечит правильность, единообразность понимания понятий и терминов, используемых в данном Законе, а также и всей отрасли гражданского права от-носительно франчайзинга, но и будет направлен на защиту прав и законных ин-тересов потенциальных франчайзеров и франчайзи.

5. В ГК РФ требуется упорядочить регулирование условий договора ком-мерческой концессии. В их числе условие о предмете, об объеме предоставляе-мых прав, о виде предпринимательской деятельности, о виде коммерческой концессии, о цене и формах оплаты, о дополнительных услугах. Возможно также появление дополнительных существенных условий для определенного вида коммерческой концессии.

Базой исследования послужили нормы российского законодательства, как действующего, так и утратившего силу, а также работы авторов по пробле-ме регулирования франчайзинговых отношений.

Теоретическое значение работы заключается в том, что ее положения могут быть использованы в дальнейшем изучении правовой природы отноше-ний франчайзинга.

Практическая значимость выражается в возможности использования положений исследования в правоприменительной практике и учебном процес-се.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использован-ных источников.

Нормативно-правовые акты:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая, от 30.11.1994 года № 51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. № 32. Ст.3301.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть вторая, от 26.01.1996 года № 14-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 29.01.1996. № 5. Ст.410.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть четвертая, от 18.12.2006 года № 230-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 25.12.2006. № 52 (1 ч.). Ст.5496.

4. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 года № 197-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 07.01.2002. № 1 (ч.1). Ст.3.

5. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31.05.1991 года № 2211-1)//Ведомости СНД и ВС СССР. 26.06.1991. № 26. Ст.733 (утратили силу).

6. Федеральный закон РФ от 18.12.2006 года № 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федера-ции"//Собрание законодательства РФ. 25.12.2006. № 52 (1 ч.). Ст.5497.

7. Федеральный закон РФ от 26.07.2006 года № 135-ФЗ "О защите конку-ренции"//Собрание законодательства РФ. 31.07.2006. № 31 (1 ч.). Ст.3434.

8. Федеральный закон РФ от 29.07.2004 года № 98-ФЗ "О коммерческой тайне"//Собрание законодательства РФ. 09.08.2004. № 32. Ст.3283.

9. Закон РСФСР от 22.03.1991 года № 948-1 "О конкуренции и ограниче-нии монополистической деятельности на товарных рынках"//Бюллетень норма-тивных актов. 1992. №№ 2-3.

2. Литература:

1. Авилов Г.Е. Гражданское право: Учебник. Ч.2. Обязательственное пра-во. - М.: 1998.

2. Авилов Г.Е. Коммерческая концессия (глава 54)//Комментарий к Граж-данскому кодексу РФ. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель/Под ред. О.М.Козырь, А.Л.Маковского, С.А.Хохлова. - М.: 1996.

3. Авилов Г.Е. Простое товарищество (глава 55)//Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарий, алфавитно-предметный указатель/Под ред. О.М.Козырь, А.Л.Маковского, С.А.Хохлова. - М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996.

4. Батяев А.А. и др. 1001 договор на все случаи бизнеса. - М.: ООО "ИД "РАВНОВЕСИЕ", 2008.

5. Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. - М.: 2001.

6. Бобков С.А. Коммерческая концессия как институт в российском граж-данском праве//Журнал российского права. 2002. № 10.

7. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2004.

8. Бородина Ж.Н. Правовое регулирование коммерческой концессии (франчайзинга): Дис. канд. юрид. наук. - Казань:2005.

9. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о вы-полнении работ и оказании услуг. Книга третья. - М.: 2002.

10. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М.: Статут, 2002.

11. Бузанов В.Ю. Интеллектуальная собственность на коммерческое обо-значение//Хозяйство и право. 2003. № 12.

12. Бушев А.Ю., Городов О.А., Ковалевская Н.С. и др. Коммерческое право: Учебник/Под ред. В.Ф.Попондопуло, В.Ф.Яковлевой. - СПб.: Издатель-ство Санкт-Петербургского университета, 1998.

13. Буянкина А.Н. Государственная политика поддержки малого бизнеса: Учебное пособие. - М.: 1997.

14. Вавин Н.Г., Вормс А.Э. Товарищества простое, полное и на вере. - М.: 1924.

15. Варданян М.Л. Дистрибьюторский договор как форма осуществления иностранными компаниями предпринимательской деятельности на территории России//Законодательство и экономика. 2008. № 8.

16. Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. - М.: Волтерс Клувер, 2006.

17. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарий, алфавитно-предметный указатель/Под ред. О.М.Козырь, А.Л.Маковского, С.А.Хохлова. - М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996.

18. Гражданское и торговое право капиталистических государств. Изда-ние третье, переработанное и дополненное/Отв. ред. Е.А.Васильев. - М.: Меж-дународные отношения, 1993.

19. Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник (издание вто-рое, переработанное и дополненное)/Под ред. Е.А.Суханова. - М.: Волтерс Клувер, 2004.

20. Гражданское право: В 4 т. Том 4: Обязательственное право: Учеб-ник/Отв. ред. Е.А.Суханов. - М.: Волтерс Клувер, 2006.

21. Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т.2/Отв. ред. А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой. - М.: ТК "Велби"; Издательство "Проспект", 2004.

22. Гримм Д.Д. Основы учения о юридической сделке в современной не-мецкой доктрине пандектного права. Пролегомены к общей теории граждан-ского права. Том I. - СПб.: Типография М.М.Стасюлевича, 1900.

23. Данилова Е.Н. Простое товарищество//Советское хозяйственное пра-во. - М.-Л.: 1926.

24. Договоры в предпринимательской деятельности/Отв. ред. Е.А.Павлодский, Т.Л.Левшина. - М.: Статут, 2008.

25. Дозорцев В.А. Исключительные права и их развитие. Вступительная статья//Права на результаты интеллектуальной деятельности. - М.: 1994.

26. Еременко В.И. Правовое регулирование коммерческих обозначений в соответствии с частью четвертой ГК РФ//Законодательство и экономика. 2008. № 4.

27. Забегайло Л.А., Евдокиомова Е.А. Новая концепция договора коммер-ческой концессии, принятая в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации//Право и экономика. 2008. № 8.

28. Закон Республики Казахстан от 24 июня 2002 года № 330 "О ком-плексной предпринимательской лицензии (франчайзин-ге)"//http://www.pavlodar.com/zakon?dok=02103&ogl=all.

29. Ибадова Л.Т. Финансирование и кредитование малого бизнеса в Рос-сии: правовые аспекты. - М.: Волтерс Клувер, 2006.

30. Кабалкин А. Толкование и классификация договоров//Российская юс-тиция. 1996. № 7.

31. Комментарий части второй ГК РФ для предпринимателей. - М.: 1996.

32. Кочетков Г.Б. Франчайзинг: организация малого бизнеса//США. Ка-нада: экономика, политика, культура. 2000. № 4.

33. Кулагин М.И. Избранные труды. - М.: Статут, 1997.

34. Лысенко Е.С. Проблемы законодательного регулирования комплекса исключительных прав в договоре коммерческой концессии//Правовые вопросы строительства. 2008. № 1.

35. Маренный М.А. Механизмы и методы кооперационных взаимодейст-вий малых промышленных предприятий. Дис. ... канд. экон. наук. - М.: 2001.

36. Мендельсон Мартин. Руководство по франчайзингу. - М.: Сибли Ин-тернэшнл, Инк., 1995.

37. Метелева Ю.А. Товарный оборот. Право. Практика. Тенденции регу-лирования. - М.: ИД "Юриспруденция", 2008.

38. Михайлова Ю.П. Договор коммерческой концессии и часть четвертая Гражданского кодекса Российской Федерации//Государство и право. 2007. № 9.

39. Муравьева К.М. Соотношение понятий "концессия" и "коммерческая концессия"//Законодательство и экономика. 2007. № 8.

40. Нестерова О. Концессионные отношения в России//Законность. 2007. № 10.

41. Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. - М.: Статут, 2004.

42. Орлова О. Франчайзи партнеру не товарищ//Бизнес-адвокат. 2004. № 21.

43. Орлова О.А. Договор коммерческой концессии по российскому и за-рубежному законодательству: Дис. канд. юрид. наук. - Саратов: 2003.

44. Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в систе-ме гражданско-правовых договоров//Законодательство и экономика. 2003. № 6.

45. Панченко И.И. Договор коммерческой субконцессии: общие положе-ния//Правовые вопросы строительства. 2008. № 1.

46. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. - М.: Статут, 2003.

47. Райников А.С. Договор коммерческой концессии до и после вступле-ния в силу запрета на распоряжение исключительным правом на фирменное наименование//Вестник гражданского права. 2008. № 1.

48. Райников А.С. Соотношение договора коммерческой концессии со смежными гражданско-правовыми институтами//Вестник гражданского права. 2008. № 3.

49. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М.: Юристъ, 2004.

50. Рудашевский В., Фурщик М. Инвестиции и франчайзинг//Инвестиции в России. 1997. № 10.

51. Рыкова И. Особенности национального франчайзинга//Бизнес-адвокат. 2002. № 11.

52. Сафонов М.Н. Посреднические договоры в новых российских эконо-мических условиях//Журнал российского права. 2003. № 9.

53. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: ТК Велби; Издательство "Проспект", 2003.

54. Сирополис Н.К. Управление малым бизнесом: Руководство для пред-принимателей. - М.: 1997.

55. Сланова А.В. Договор коммерческой концессии в гражданском праве Российской Федерации: Дис. канд. юрид. наук. - Краснодар: 2006.

56. Соколов С.А. Стратегия и практика ведения переговоров при торговле лицензиями и ноу-хау. Т.1. - М.: ИНИЦ, 1998.

57. Сосна С.А. Новое в гражданском праве: франчайзинг//Государство и право. 1997. № 7.

58. Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Коммерческая концессия. - М.: ИКЦ "Академкнига", 2005.

59. Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. - М.: Статут, 2005.

60. Суханов Е.А. Гражданское право: Учебник. Т.2. Полутом I. - М.: БЕК, 2000.

61. Трахтенгерц Л.А. Договор коммерческой концессии (новая концеп-ция)//Хозяйство и право. 2007. № 4.

62. Цират А. Франчайзинг и франчайзинговый договор. - Киев: 2002.

63. Черепанова Е.А. Франчайзинг в России: правовой аспект. - Екатерин-бург: ИД "УралЮрИздат", 2005.

64. Шахназаров Б.А. Анализ франчайзинговых конструкций. Некоторые аспекты выбора правовой формы передачи (уступки) объектов интеллектуаль-ной собственности по законодательству РФ//Таможенное дело. 2008. № 3.

65. Шмиттгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торгов-ли. - М.: Юридическая литература, 1993.

66. Ющенко Н.А. Об унификации понятия коммерческой концессии и его законодательном закреплении в России и за рубежом//Внешнеторговое право. 2007. № 1.

3. Акты судебной практики:

1. Арбитражное дело № А68-57/4-350/5-02 от 05.02.2003 года//СПС "Кон-сультантПлюс".

2. Постановление ФАС МО от 06.09.2006 года № КА-А40/8195-06//СПС "КонсультантПлюс".

3. Постановление ФАС Московского округа от 30.12.2002 года № КГ-А40/8364-02)//СПС "КонсультантПлюс".

4. Постановление ФАС Поволжского округа от 17.11.2005 года № А65-2110/04-СГ3-28//СПС "КонсультантПлюс".

5. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.04.2002 года № А56-16500/01//СПС "КонсультантПлюс".

6. Решение Арбитражного суда г.Москвы от 04.10.2005 года № А40-35294/05-93-298//СПС "КонсультантПлюс".

Примечаний нет.